首頁 >> 行業(yè)動態(tài) > 企業(yè)經(jīng)營治理方面需注意的20條事項：優(yōu)化營商環(huán)境

---

企業(yè)經(jīng)營治理方面需注意的20條事項：優(yōu)化營商環(huán)境

企業(yè)在經(jīng)營中需要安全穩(wěn)定的發(fā)展，企業(yè)經(jīng)營與管理中也需要預(yù)防和降低法律風(fēng)險，企業(yè)在經(jīng)營治理中應(yīng)當(dāng)注意哪些事項？

1.依法履行出資義務(wù)

公司注冊資本的真實與充足不僅有利于保護(hù)公司客戶的利益，更與公司及股東的切身利益密切相關(guān)。股東應(yīng)當(dāng)按照出資協(xié)議或公司章程中規(guī)定的認(rèn)繳的出資額，以自己享有處分權(quán)的資產(chǎn)，按期足額繳納出資；以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司開設(shè)的銀行賬戶；如系以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，并向公司交付。

2.不依法履行出資義務(wù)將會承擔(dān)法律責(zé)任

如果股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，則可能被公司、已按期足額繳納出資的股東、公司的債權(quán)人提起訴訟，要求承擔(dān)繼續(xù)繳納出資、違約或賠償責(zé)任；股東在公司的利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)也可能會受到限制；如果經(jīng)公司催告繳納或者返還，股東在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資的，還有可能被公司決議解除股東資格。

請注意股東的下列行為，可能會被認(rèn)定為抽逃出資：（1）將出資款項轉(zhuǎn)入公司驗資賬戶后又轉(zhuǎn)出；（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

3.注冊資本認(rèn)繳制下股東出資可以加速到期

如果股東對公司的出資是認(rèn)繳的形式，股東依法享有期限利益，債權(quán)人一般不能要求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。但是如果發(fā)生了以下情形，盡管股東出資期限未屆滿，債權(quán)人也可以要求股東承擔(dān)責(zé)任：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。

4.審慎決定隱名投資、股權(quán)代持

公司章程、股東名冊、工商登記、出資證明書等是認(rèn)定股東資格重要的形式證據(jù)。隱名投資、股權(quán)代持雖然不被法律完全禁止，但蘊(yùn)藏較大法律風(fēng)險，法律對隱名出資人的股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)要求非常嚴(yán)格，建議不要選擇以隱名方式與他人共同設(shè)立公司。法律風(fēng)險主要有：（1）實際出資人與名義股東發(fā)生糾紛，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，如果未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，將可能面臨不能得到法院支持的風(fēng)險；（2）名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，如果股權(quán)的受讓人、質(zhì)押權(quán)人構(gòu)成善意取得的，實際出資人的權(quán)利會受到損害。

5.原始出資或受讓股權(quán)后應(yīng)當(dāng)及時辦理工商登記

在依法履行出資義務(wù)后，一定及時要求公司簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理工商登記。如果收購他人的股權(quán)，支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，請務(wù)必盡快辦理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，以免面臨無法真正獲得股權(quán)的風(fēng)險。

6.轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)尊重其他股東的優(yōu)先購買權(quán)

股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)征求公司其他股東是否愿意在同等條件下購買該股權(quán)，否則可能要面對如下法律風(fēng)險：（1）對其他股東承擔(dān)侵害優(yōu)先購買權(quán)的損害賠償責(zé)任；（2）向因其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，而不能獲得股權(quán)的股權(quán)購買人承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。

7.股東應(yīng)當(dāng)在規(guī)定期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)

作為股東如果擬受讓其他股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在收到通知后，在公司章程規(guī)定或通知確定的行使期間內(nèi)提出購買請求。如果自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)沒有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過一年，再主張優(yōu)先購買權(quán)，則有不被保護(hù)的風(fēng)險。

8.不能濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任

公司人格獨(dú)立和股東有限責(zé)任是公司法的基本原則，股東原則上不對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但是如果實施濫用公司法人獨(dú)立地位及股東有限責(zé)任的行為，使公司財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的債權(quán)的，股東要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

9.要避免公司與股東人格混同

公司應(yīng)當(dāng)有獨(dú)立意思和獨(dú)立財產(chǎn)，股東的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)與公司的財產(chǎn)分開。如果公司的財產(chǎn)與股東的財產(chǎn)發(fā)生混同且無法區(qū)分，股東可能要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。要注意避免下列行為：（1）股東無償使用公司資金或者財產(chǎn)，不作財務(wù)記載；（2）股東用公司的資金償還股東的債務(wù)，或者將公司的資金供關(guān)聯(lián)公司無償使用，不作財務(wù)記載；（3）公司賬簿與股東賬簿不分，致使公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)無法區(qū)分；（4）股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清；（5）公司的財產(chǎn)記載于股東名下，由股東占有、使用。

10.控制股東或?qū)嶋H控制人不能過度支配和控制公司

控制股東或?qū)嶋H控制人如果對公司過度支配與控制，使公司完全喪失獨(dú)立性，并因此損害了公司債權(quán)人利益，則可能要對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。以下具體行為要避免：（1）母子公司之間或者子公司之間進(jìn)行利益輸送；（2)母子公司或者子公司之間進(jìn)行交易，收益歸一方，損失卻由另一方承擔(dān)；（3）先從原公司抽走資金，然后再成立經(jīng)營目的相同或者類似的公司，逃避原公司債務(wù)；（4）先解散公司，再以原公司場所、設(shè)備、人員及相同或者相似的經(jīng)營目的另設(shè)公司，逃避原公司債務(wù)。

11.避免因公司資本顯著不足而承擔(dān)責(zé)任

如果股東實際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風(fēng)險相比明顯不匹配，或利用較少資本從事力所不及的經(jīng)營，并因此損害債權(quán)人利益的，股東可能要對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。

12.高度重視公司章程的法律效力

公司章程是公司最重要的法律文件之一，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，一旦發(fā)生爭議，將成為法院判斷各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要依據(jù)。建議股東在參與制定公司章程時務(wù)必仔細(xì)衡量，慎重簽署。

13.股東會、董事會要依法作出決議

貴公司召集股東會或股東大會、董事會會議，和作出決議時，一定要按照法律、行政法規(guī)、公司章程規(guī)定的召集程序和表決方式規(guī)范進(jìn)行。

如果股東會、股東大會或董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，以及決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或公司章程的，都可能面臨相關(guān)決議不受法律保護(hù)的風(fēng)險。

14.公司應(yīng)謹(jǐn)慎合規(guī)地為他人提供擔(dān)保

建議貴公司的股東或法定代表人慎重以公司的信譽(yù)或財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，這可能會使公司承擔(dān)巨大的擔(dān)保或賠償責(zé)任，給公司的運(yùn)營甚至存續(xù)造成不可預(yù)估的風(fēng)險。

貴公司決定為他人提供擔(dān)保的，請依照公司章程的規(guī)定，召開董事會或者股東會，以決議的形式?jīng)Q定擔(dān)保事項，且遵照公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保數(shù)額的限額規(guī)定。

貴公司決定為公司股東或者實際控制人提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，并由有表決權(quán)的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

15.接受公司的擔(dān)保應(yīng)當(dāng)盡到合理審查義務(wù)

擔(dān)保行為不是法定代表人所能單獨(dú)決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機(jī)關(guān)的決議作為授權(quán)的基礎(chǔ)和來源。法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自為他人提供擔(dān)保的，構(gòu)成越權(quán)代表。所以，貴公司在接受其他公司提供的擔(dān)保時，建議一定審慎審查其他公司章程對公司提供擔(dān)保的決議程序、決議機(jī)關(guān)、擔(dān)保限額的規(guī)定，以及公司的法定代表人是否取得章程規(guī)定的公司授權(quán)，否則，貴公司可能會因為未盡到基本的審查義務(wù)而無法得到相應(yīng)的擔(dān)保。

16.接受公司擔(dān)保但未盡審查義務(wù)的法律后果

公司為公司股東或者實際控制人以外的人提供非關(guān)聯(lián)擔(dān)保，債權(quán)人如果能夠證明其在訂立擔(dān)保合同時對董事會決議或者股東（大）會決議進(jìn)行了審查，同意決議的人數(shù)及簽字人員符合公司章程的規(guī)定，會被認(rèn)定構(gòu)成善意，擔(dān)保合同有效。這種情況下，公司以機(jī)關(guān)決議系法定代表人偽造或者變造、決議程序違法、簽章（名）不實、擔(dān)保金額超過法定限額等事由抗辯債權(quán)人非善意，請求不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的,可能不會被法院支持。

公司為公司股東或者實際控制人提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保，債權(quán)人如果能夠證明其在訂立擔(dān)保合同時對股東（大）會決議進(jìn)行了審查，并且決議的表決程序合法，簽字人員符合公司章程的規(guī)定，會被認(rèn)定構(gòu)成善意，擔(dān)保合同有效。

17.公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)

董事、監(jiān)事、高級管理人員一定要遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)；不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，將要承擔(dān)賠償責(zé)任。

18.控股股東應(yīng)當(dāng)尊重善待中小股東，并注意保護(hù)股東的利潤分配請求權(quán)

中小股東與控股股東同樣是企業(yè)的投資者，控股股東應(yīng)善待中小股東，尊重他們的參與權(quán)，表決權(quán)，保障他們的知情權(quán)，保護(hù)他們的利潤分配權(quán)等股東權(quán)，有助于企業(yè)的永續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

貴公司召開股東會或者股東大會，通過股東利潤分配方案決議的，應(yīng)當(dāng)誠信地按決議向股東分配利潤，以經(jīng)營惡化等理由抗辯無法執(zhí)行決議的，可能不會被人民法院支持。

19.不履行清算義務(wù)要承擔(dān)法律責(zé)任

當(dāng)公司出現(xiàn)營業(yè)期滿、公司解散、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等清算事由后，按照公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東以及公司的實際控制人應(yīng)當(dāng)及時成立清算組，對公司進(jìn)行清算，依法清算完畢后，申請辦理公司注銷登記。切勿對清算責(zé)任故意逃避或置之不理，否則可能要面臨如下法律風(fēng)險:

（1）未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的，在造成損失范圍內(nèi)對債權(quán)人主張的公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任；

（2）法定清算事由出現(xiàn)后，在能夠履行清算義務(wù)的情況下，故意拖延、拒絕履行清算義務(wù)，或者因過失導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，在造成損失范圍內(nèi)對債權(quán)人主張的公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；

（3）在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，要對債權(quán)人主張的公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任；

（4）公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法清算，對債權(quán)人主張的公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

20.盡力以磋商的方法化解公司內(nèi)部分歧

有限公司具有較強(qiáng)的人合性，投資者之間基于信任一起成立企業(yè)，在經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化形勢下，更加需要全體股東同舟共濟(jì)、齊心協(xié)力。

如果投資者之間產(chǎn)生爭議，一定要盡力協(xié)調(diào)解決公司內(nèi)部分歧，慎重提起解散公司訴訟，可以協(xié)商由公司或股東收購股份，或者以減資的方式使公司存續(xù)。但如果公司股東會機(jī)制長期失靈，內(nèi)部管理有嚴(yán)重障礙，已陷入僵局狀態(tài)，經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，即使公司處于盈利狀態(tài)，也會面臨被法院判決解散的風(fēng)險。

來源：滎陽法院