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企業(yè)經(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)提示之企業(yè)管理篇（一）

延慶法院緊緊圍繞“公正與效率”主題，在依法履行審判職能、高質(zhì)量辦理好每一個(gè)涉企案件的同時(shí)，牢固樹(shù)立服務(wù)意識(shí)，聚焦企業(yè)切身需求，對(duì)民營(yíng)企業(yè)司法實(shí)務(wù)中多發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，結(jié)合新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)新公司法）的規(guī)定，針對(duì)企業(yè)管理作出在先風(fēng)險(xiǎn)提示，以期共同構(gòu)筑更加公平、穩(wěn)定、透明的法治化營(yíng)商環(huán)境，保護(hù)民營(yíng)企業(yè)合法權(quán)益，共同推動(dòng)高質(zhì)量發(fā)展。

01企業(yè)注冊(cè)資本

企業(yè)注冊(cè)資本的真實(shí)與充足不僅有利于保護(hù)債權(quán)人的利益，更與企業(yè)及股東的切身利益密切相關(guān)。企業(yè)注冊(cè)資本虛假或者在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中被抽逃，將使企業(yè)股東喪失有限責(zé)任制度的保護(hù)而可能被卷入債權(quán)人提起的訴訟中。

02股東要按期足額繳納出資

根據(jù)新公司法的規(guī)定，股東的認(rèn)繳出資期限不得超過(guò)五年，全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。根據(jù)國(guó)務(wù)院令第784號(hào)的規(guī)定，2024年6月30日前登記設(shè)立的公司，有限責(zé)任公司剩余認(rèn)繳出資期限自2027年7月1日起超過(guò)5年的，應(yīng)當(dāng)在2027年6月30日前將其剩余認(rèn)繳出資期限調(diào)整至5年內(nèi)并記載于公司章程，股東應(yīng)當(dāng)在調(diào)整后的認(rèn)繳出資期限內(nèi)足額繳納認(rèn)繳的出資額；股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2027年6月30日前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款。

03發(fā)起人要督促共同出資人全面履行出資義務(wù)

公司在與他人共同對(duì)外投資設(shè)立企業(yè)時(shí)，請(qǐng)務(wù)必關(guān)注公司的合作伙伴是否履行了投資義務(wù)，這不僅關(guān)系到公司所投資的企業(yè)的利益，更關(guān)系到公司的切身利益。如果公司的合作伙伴沒(méi)有履行投資義務(wù)，在企業(yè)對(duì)外負(fù)債的情況下，公司可能要就公司的合作伙伴的過(guò)錯(cuò)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，盡管公司在對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后可以向公司的合作伙伴追償，但這無(wú)疑將增加公司的風(fēng)險(xiǎn)。

04公司因故未成立的發(fā)起人責(zé)任

公司因故未成立，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害的，如果公司未成立，受害人有權(quán)請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

05股東不得抽逃出資

根據(jù)《公司法司法解釋?zhuān)ㄈ返?2條規(guī)定，制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配、通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出、利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出以及其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為，均構(gòu)成抽逃出資。股東抽逃出資的，公司或者其他股東有權(quán)請(qǐng)求其向公司返還出資本息，公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求抽逃出資的股東對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

06公司減少注冊(cè)資本應(yīng)符合法定程序

根據(jù)新公司法第224條規(guī)定，公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。根據(jù)新公司法規(guī)定，違反公司法規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

07企業(yè)登記手續(xù)

設(shè)立公司時(shí)的登記手續(xù)較為繁雜，公司務(wù)必親自簽署公司章程等法律文件，否則一旦發(fā)生紛爭(zhēng)，他人代簽名行為會(huì)給公司造成極大麻煩，甚至可能對(duì)公司股權(quán)歸屬帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。

08隱名投資

隱名投資雖然不被法律完全禁止，但蘊(yùn)藏較大法律風(fēng)險(xiǎn)，法律對(duì)隱名投資人的股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、代持股協(xié)議的效力認(rèn)定要求非常嚴(yán)格，建議公司不選擇以隱名方式與他人共同設(shè)立公司。

09收購(gòu)公司股權(quán)

根據(jù)新公司法的規(guī)定，股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，不再需要征得其他股東過(guò)半數(shù)同意，僅需將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。有限責(zé)任公司的章程可以對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓規(guī)則作出特別約定，這種約定可以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制但不能禁止。受讓或轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議前，應(yīng)查看目標(biāo)公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有無(wú)特殊約定，從而評(píng)估股權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性和風(fēng)險(xiǎn)。

10尊重其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)

有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)征求其他股東是否愿意在同等條件下購(gòu)買(mǎi)股權(quán)，以免侵害其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)而引發(fā)糾紛。

11股權(quán)轉(zhuǎn)讓方是否全面履行了出資義務(wù)

受讓他人股權(quán)時(shí)，應(yīng)審查該股東是否全面履行了出資義務(wù)。根據(jù)新公司法的規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。

12不要為了逃避債務(wù)而轉(zhuǎn)讓股權(quán)

公司對(duì)外負(fù)債，股東在未繳納出資情況下，企圖以轉(zhuǎn)讓股權(quán)來(lái)逃避出資責(zé)任已經(jīng)行不通。根據(jù)新公司法規(guī)定，若轉(zhuǎn)讓股東在出資期限屆滿(mǎn)前轉(zhuǎn)讓股權(quán)，在受讓股東不能按期足額繳納出資的情況下，轉(zhuǎn)讓股東仍然要對(duì)受讓股東未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

13不能約定以公司資產(chǎn)

支付股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款

公司屬于盈利性法人，具有獨(dú)立的人格、獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。公司與股東屬于不同的法律主體，其人格、財(cái)產(chǎn)和責(zé)任均獨(dú)立。股東之間約定以公司資產(chǎn)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，會(huì)直接導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)減損，屬于股東濫用股東權(quán)利，違反了公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，屬無(wú)效約定。

14及時(shí)辦理股東名冊(cè)變更和股權(quán)變更登記

如果公司向他人收購(gòu)公司股權(quán)，收購(gòu)合同生效后請(qǐng)務(wù)必盡快辦理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，否則公司將面臨無(wú)法真正獲得股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知公司，請(qǐng)求變更股東名冊(cè)。公司拒絕或者在合理期限內(nèi)不予答復(fù)的，轉(zhuǎn)讓人、受讓人可以依法向人民法院提起訴訟。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，受讓人自記載于股東名冊(cè)時(shí)起可以向公司主張行使股東權(quán)利。

15認(rèn)真審閱公司章程

公司章程是公司最重要的文件之一，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，將成為法院判斷各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要依據(jù)，建議公司在參與制定公司章程時(shí)務(wù)必仔細(xì)衡量，慎重簽署。

16妥善管理公司印鑒

公司應(yīng)完善公司印章特別是公章、合同專(zhuān)用章、財(cái)務(wù)專(zhuān)用章的保管、使用制度，杜絕盜蓋印章等可能?chē)?yán)重危及企業(yè)利益的行為。

17關(guān)于子公司運(yùn)營(yíng)

民營(yíng)企業(yè)大多是由小到大，規(guī)模不斷擴(kuò)張，母公司與下屬子公司之間若存在大量借款往來(lái)、人員身份混同等情形，可能會(huì)導(dǎo)致母公司與子公司之間承擔(dān)連帶責(zé)任，增加母公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

18公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)獨(dú)立

獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)是法人承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。公司的財(cái)產(chǎn)要清晰，財(cái)務(wù)要獨(dú)立，賬目要規(guī)范。要確保公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立，不能產(chǎn)生混同。否則，有限責(zé)任公司的股東可能會(huì)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

19公司的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)

公司的控股股東、董監(jiān)高務(wù)必遵守公司法及其他法律法規(guī)中的規(guī)定，違反這些規(guī)定將可能導(dǎo)致向企業(yè)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

20保護(hù)中小股東權(quán)益

經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化形勢(shì)下，更加需要全體股東同舟共濟(jì)，齊心協(xié)力。中小股東與控股股東同樣是企業(yè)的投資者，請(qǐng)公司善待中小股東，尊重他們的參與權(quán)、表決權(quán)，保障他們的知情權(quán)，保護(hù)他們的利潤(rùn)分配權(quán)等各種股東權(quán)。

供稿：民二庭

文字：高雪雪 楊博